上市公司收購(gòu)管理辦法將修改 外資并購(gòu)醞釀新規(guī)

       中國(guó)企業(yè)走出去的舉動(dòng)頻頻受挫，境外資本收購(gòu)中國(guó)公司卻有長(zhǎng)驅(qū)直入之勢(shì)。外資并購(gòu)對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的影響引起了官方和民間越來(lái)越多業(yè)內(nèi)人士的關(guān)注。

　　日前，在上海召開(kāi)的“后股權(quán)分置時(shí)代——并購(gòu)重組的機(jī)遇和挑戰(zhàn)”論壇上，前發(fā)審委委員、上海律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)呂紅兵透露，《上市公司收購(gòu)管理辦法》的修改程序已經(jīng)啟動(dòng)，可能對(duì)外資的收購(gòu)行為設(shè)立“特別審核”制度。

　　在民間，全國(guó)工商聯(lián)并購(gòu)公會(huì)也完成了《高度關(guān)注全球并購(gòu)對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)安全的影響》白皮書(shū)。全國(guó)工商聯(lián)并購(gòu)公會(huì)會(huì)長(zhǎng)、萬(wàn)盟投資管理有限公司董事長(zhǎng)王巍表示，此報(bào)告已經(jīng)通過(guò)工商聯(lián)上報(bào)給了中央有關(guān)負(fù)責(zé)人，現(xiàn)在有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)非常重視，正在組織有關(guān)部門(mén)研究對(duì)策。

　　呂紅兵律師在會(huì)上表示，外資收購(gòu)的法律法規(guī)面臨集中化制訂的趨勢(shì)，以前散見(jiàn)在各部委文件中的條款將被統(tǒng)一的法規(guī)所代替。外資并購(gòu)政出多門(mén)的現(xiàn)狀有望解決。

　　“特別審核”

　　現(xiàn)有的《上市公司收購(gòu)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》）是中國(guó)證監(jiān)會(huì)在2002年12月1日頒布的。呂紅兵律師透露，早在今年3月份，證監(jiān)會(huì)就啟動(dòng)了《辦法》的修改程序，并且進(jìn)行了幾輪討論，不過(guò)隨之到來(lái)的股權(quán)分置試點(diǎn)改革使修訂工作暫時(shí)中止。

　　他在會(huì)上透露，未來(lái)的《辦法》修改主要集中在以下三個(gè)方面。

　　一是在上市公司要約收購(gòu)中，增加要約收購(gòu)的主動(dòng)性，主動(dòng)性收購(gòu)將取代強(qiáng)制性的要約收購(gòu)，成為收購(gòu)的主流。

　　根據(jù)現(xiàn)有《辦法》，收購(gòu)人持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時(shí)，收購(gòu)人繼續(xù)增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購(gòu)方式向該公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約；符合規(guī)定的，可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。

　　呂紅兵認(rèn)為，強(qiáng)制性要約收購(gòu)在操作層面面臨尷尬。收購(gòu)方為逃避全部要約收購(gòu)，或?qū)⒈皇召?gòu)方分拆；或通過(guò)對(duì)主管機(jī)關(guān)公關(guān)實(shí)現(xiàn)豁免；或采取對(duì)股價(jià)進(jìn)行調(diào)控的辦法。這樣的現(xiàn)實(shí)，會(huì)導(dǎo)致出現(xiàn)一定的暗箱操作行為。

　　而主動(dòng)性收購(gòu)，通過(guò)數(shù)量主動(dòng)、比例主動(dòng)和價(jià)格主動(dòng)，則能有效提高并購(gòu)的效率。

　　二是加強(qiáng)對(duì)收購(gòu)方的審查和監(jiān)管。終極所有人不明了是并購(gòu)市場(chǎng)普遍存在的現(xiàn)象，在修改后的《辦法》中，將增加對(duì)終極持有人的審查，終極持有人有信息披露的義務(wù)和法律責(zé)任。此外，特殊行業(yè)作為并購(gòu)方的監(jiān)管也將完善。比如在信托公司作為收購(gòu)方的情況下，如何對(duì)其有效監(jiān)管也將寫(xiě)入新的《辦法》。

　　三是增加對(duì)特殊行業(yè)、特定領(lǐng)域的收購(gòu)審批程序，比如對(duì)外資收購(gòu)上市公司的特別審核等等。

　　對(duì)于上述條款的修訂，呂紅兵認(rèn)為，這在股權(quán)分置改革完成之后，股市進(jìn)入全流通時(shí)代具有重要的意義。

　　“資本是門(mén)票，外資有錢，很容易可以買到前排的位置，實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司的并購(gòu)。”他認(rèn)為，如果并購(gòu)活動(dòng)涉及到行業(yè)壟斷、國(guó)家安全等方面，我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)有更嚴(yán)格的監(jiān)管和審查程序。就像聯(lián)想收購(gòu)IBM的PC業(yè)務(wù)、中海油想買優(yōu)尼科受到審查一樣，我國(guó)也應(yīng)設(shè)立一系列的“關(guān)卡”，來(lái)應(yīng)對(duì)外資長(zhǎng)驅(qū)直入的現(xiàn)狀。

　　民間的白皮書(shū)

　　2005年7月15日，湖南華菱管線股份有限公司邃000932．SZ，以下簡(jiǎn)稱華菱管線邋發(fā)布公告稱，公司收到國(guó)資委、發(fā)改委關(guān)于華菱管線部分國(guó)有股轉(zhuǎn)讓的批復(fù)。公司副總經(jīng)理兼董事會(huì)秘書(shū)汪俊對(duì)記者表示，合資公司將在8月下旬成立。

　　在華菱集團(tuán)將其所持有的華菱管線法人股6．47億股轉(zhuǎn)讓給米塔爾公司后，華菱管線總股本仍為17．65億股，其中華菱集團(tuán)持有國(guó)有法人股6．6億股邃占比37．673％邋，米塔爾公司持有6．47億股非國(guó)有股邃占比36．673％邋。這樁并購(gòu)案件刷新了此前外資購(gòu)并中國(guó)A股市場(chǎng)金額的記錄，同時(shí)也是外資通過(guò)股權(quán)投資并購(gòu)國(guó)有鋼鐵企業(yè)的第一宗。

　　據(jù)汪俊透露，并購(gòu)經(jīng)歷了不少波折。米塔爾原本要持有與華菱集團(tuán)相同的股份，最后關(guān)頭發(fā)改委不批復(fù)，表示國(guó)資要控股。在此并購(gòu)案后，發(fā)改委隨即出臺(tái)了鋼鐵產(chǎn)業(yè)的政策規(guī)定，不允許外資控股鋼鐵企業(yè)，尤其是大型鋼鐵企業(yè)。而在此之前，有關(guān)法律法規(guī)并沒(méi)有限制外資控股鋼鐵企業(yè)。

　　許多國(guó)家對(duì)跨國(guó)購(gòu)并有較為完善的監(jiān)管體制，這項(xiàng)工作在中國(guó)尚處于起步階段。

　　在德國(guó)，公司法規(guī)定，跨國(guó)收購(gòu)中，當(dāng)一個(gè)人收購(gòu)德國(guó)公司25％或50％以上股份或表決權(quán)時(shí)，必須通知聯(lián)邦卡特爾局。當(dāng)收購(gòu)產(chǎn)生或加強(qiáng)市場(chǎng)控制地位時(shí)，這種收購(gòu)會(huì)被禁止。

　　2004年末，聯(lián)想收購(gòu)IBM的PC業(yè)務(wù)遭遇了美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)的審查；而2004年9月，中國(guó)五礦提出收購(gòu)諾蘭達(dá)礦業(yè)公司時(shí)，加拿大對(duì)并購(gòu)本國(guó)自然資源公司的前景感到憂慮，并且正在醞釀采取更加嚴(yán)格的保障措施以及考慮是否修改法案，賦予議會(huì)對(duì)并購(gòu)過(guò)程的更大的控制權(quán)。目前，在加拿大，任何價(jià)值超過(guò)2億美元的并購(gòu)協(xié)議都必須經(jīng)過(guò)加拿大政府的批準(zhǔn)后方可生效。

　　而在中國(guó)，跨國(guó)并購(gòu)還缺乏一個(gè)完整系統(tǒng)的監(jiān)督體系。改革開(kāi)放二十多年來(lái)，跨國(guó)公司通過(guò)直接投資或并購(gòu)中國(guó)企業(yè)的方式，搶奪了中國(guó)市場(chǎng)，對(duì)許多行業(yè)實(shí)現(xiàn)了壟斷或處在壟斷的臨界點(diǎn)。而中國(guó)對(duì)外資并購(gòu)缺乏必要的審查機(jī)關(guān)。這種現(xiàn)象引起了官方和民間業(yè)內(nèi)人士的極大關(guān)注。

　　在證監(jiān)會(huì)、發(fā)改委等國(guó)家部委抓緊修訂、出臺(tái)外資并購(gòu)的有關(guān)法規(guī)的同時(shí)，來(lái)自民間組織——全國(guó)工商聯(lián)并購(gòu)公會(huì)的一紙白皮書(shū)，對(duì)防范全球并購(gòu)對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)安全的影響提出了系統(tǒng)化的建議，主要包括：

　　一是加緊執(zhí)行以《反壟斷法》為主體的相關(guān)法律法規(guī)。白皮書(shū)認(rèn)為，外資并購(gòu)最大的直接的負(fù)面影響在于它可能導(dǎo)致壟斷，會(huì)壓制我國(guó)的幼稚工業(yè)，而克服此負(fù)面影響最主要的手段則是《反壟斷法》。

　　二是設(shè)立跨國(guó)并購(gòu)審批機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查，該執(zhí)行特殊審查任務(wù)的機(jī)構(gòu)可由多個(gè)部委共同組成，直接歸國(guó)務(wù)院管理。

　　三是建立并購(gòu)中的國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全預(yù)警機(jī)制，首先是信息預(yù)警，要建立并購(gòu)經(jīng)濟(jì)信息網(wǎng)絡(luò)、檔案管理系統(tǒng)和分析系統(tǒng)。

　　全國(guó)工商聯(lián)并購(gòu)公會(huì)會(huì)長(zhǎng)、萬(wàn)盟投資管理有限公司董事長(zhǎng)王巍是此白皮書(shū)的發(fā)起人，他告訴記者，并購(gòu)公會(huì)希望形成業(yè)內(nèi)的一個(gè)平臺(tái)，共同推進(jìn)此項(xiàng)業(yè)務(wù)的開(kāi)展。

　　參加白皮書(shū)起草的還包括中歐國(guó)際工商學(xué)院名譽(yù)院長(zhǎng)劉吉、國(guó)務(wù)院經(jīng)濟(jì)發(fā)展中心金融研究所所長(zhǎng)夏斌、中國(guó)銀河證券副總裁湯世生、萬(wàn)盟投資管理有限公司董事長(zhǎng)王巍、信永中和會(huì)計(jì)事務(wù)所董事長(zhǎng)張克、國(guó)浩律師集團(tuán)首席合伙人呂紅兵、中企華資產(chǎn)評(píng)估有限公司總裁權(quán)忠光等資深業(yè)內(nèi)人士。