股東大會(huì)召開(kāi)存瑕疵惹來(lái)訴訟 董事為什么給出16次棄權(quán)票？

原本該是陜西國(guó)資改革的先行示范，卻因?yàn)楸頉Q權(quán)委托、召開(kāi)程序違規(guī)，關(guān)聯(lián)方參與表決等備受爭(zhēng)議。

延長(zhǎng)化建，這家剛經(jīng)歷半年報(bào)業(yè)績(jī)大減的陜西國(guó)企，如今將面對(duì)長(zhǎng)久相伴的第三大股東的突然倒戈，對(duì)簿公堂。

事情究竟怎樣發(fā)生的？

第三大股東請(qǐng)求撤銷決議 委托表決、突擊入股等存在瑕疵

7月29日晚間，延長(zhǎng)化建發(fā)布《關(guān)于公司涉及訴訟的公告》。

公告顯示，7月28日收到陜西省咸陽(yáng)市楊陵區(qū)人民法院發(fā)來(lái)的《傳票》（（2020）陜0403民初1164號(hào)）、《民事起訴狀》等訴訟文書(shū)，公司股東劉純權(quán)以公司決議糾紛為由對(duì)公司提起訴訟，陜西省咸陽(yáng)市楊陵區(qū)人民法院已受理此案。

公開(kāi)資料顯示，劉純權(quán)為延長(zhǎng)化建的第三大股東。截止2020年6月30日，劉純權(quán)共持有延長(zhǎng)化建6712萬(wàn)股，占其總股本的7.31%，排名僅在陜建工、陜西延長(zhǎng)石油（集團(tuán)）有限責(zé)任公司之后。

為什么第三大股東要對(duì)公司發(fā)起訴訟，請(qǐng)求判決股東大會(huì)決議撤銷呢？

牛牛研究中心了解到，6月22日，延長(zhǎng)化建召開(kāi)2020年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，對(duì)換股吸收合并陜西建工集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱陜建工）相關(guān)資產(chǎn)并募集配套資金等18項(xiàng)議案進(jìn)行了表決。由于本次交易對(duì)方陜西建工控股集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱陜建控股）是公司控股股東，已回避表決，剔除后，本次參會(huì)股東持有表決權(quán)占比為68.94%，如下：

最終表決結(jié)果方面，18項(xiàng)議案的通過(guò)比例幾乎都在68%左右，而反對(duì)比例則基本在30%左右，由于沒(méi)有特殊表決權(quán)安排，同意方和反對(duì)方對(duì)應(yīng)的持股比例分別約為46.88%和20.68%。

劉純權(quán)認(rèn)為需要撤銷本次股東大會(huì)決議的理由主要有三點(diǎn)。

一、47名自然人股東委托延長(zhǎng)化建總經(jīng)理康宇麟出席股東大會(huì)投票違規(guī)。根據(jù)《公司章程》及《陜西延長(zhǎng)石油化建股份有限公司關(guān)于召開(kāi)2020年第一次臨時(shí)股東大會(huì)的通知》，個(gè)人股東委托代理人出席會(huì)議的，代理人應(yīng)持本人身份證、經(jīng)公證的授權(quán)委托書(shū)、委托人股東帳戶。

劉純權(quán)表示，股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)的實(shí)際情況則是延長(zhǎng)化建總經(jīng)理康宇麟持47名自然人股東的委托書(shū)出席本次股東大會(huì)，但上述委托并未按照延長(zhǎng)化建《公司章程》及《會(huì)議通知》的要求履行授權(quán)公證程序、亦未取得自然人股東的有效身份證件、股票賬戶卡。

二、股東大會(huì)召開(kāi)程序違規(guī)?！渡鲜泄竟蓶|大會(huì)規(guī)則》第三十七條、第三十八條、第四十六條、第四十八條，延長(zhǎng)化建《公司章程》第三十四條、第八十八條、第八十九條，明確了以下規(guī)定：股東大會(huì)對(duì)提案進(jìn)行表決前，應(yīng)當(dāng)推舉兩名股東代表參加計(jì)票和監(jiān)票。審議事項(xiàng)與股東有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，相關(guān)股東及代理人不得參加計(jì)票、監(jiān)票。股東大會(huì)會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)結(jié)束時(shí)間不得早于網(wǎng)絡(luò)或其他方式，會(huì)議主持人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)宣布每一提案的表決情況和結(jié)果，并根據(jù)表決結(jié)果宣布提案是否通過(guò)。

而劉純權(quán)在接受部分媒體時(shí)稱，當(dāng)天股東大會(huì)流程是上午九點(diǎn)召開(kāi)股東大會(huì)，十二點(diǎn)前現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議就宣布結(jié)束，早于規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)投票結(jié)束時(shí)間（下午三點(diǎn)）；也沒(méi)有現(xiàn)場(chǎng)宣布提案是否通過(guò)；股東大會(huì)的計(jì)票人和監(jiān)票人均為陜建控股提名的監(jiān)事，并無(wú)現(xiàn)場(chǎng)股東代表參加。

三、延長(zhǎng)石油并未回避。

公開(kāi)資料顯示，延長(zhǎng)石油和陜建控股同屬陜西國(guó)資委控制。2019年9月23日，陜西省國(guó)資委出具文件，將延長(zhǎng)石油所持中占延長(zhǎng)化建29%的2.66億股無(wú)償劃轉(zhuǎn)予陜建控股。

劉純權(quán)指出，延長(zhǎng)石油2019年12月前還是延長(zhǎng)化建的控股股東，按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，應(yīng)該將延長(zhǎng)石油和陜建控股界定為關(guān)聯(lián)方，這樣對(duì)中小股東才是公允的。而本次重大資產(chǎn)重組是在陜西省國(guó)資委主導(dǎo)下進(jìn)行的，延長(zhǎng)石油和陜建控股雙方在對(duì)重組相關(guān)議案進(jìn)行表決上存在相互影響、利益傾斜、利益共同體以及可能損害中小股東的情形，因此延長(zhǎng)石油應(yīng)當(dāng)回避表決。

事實(shí)上，接受47名自然人委托代理形式表決權(quán)的延長(zhǎng)化建總經(jīng)理康宇麟與此次交易標(biāo)的陜建工之間關(guān)系密切。

公開(kāi)資料顯示，康宇麟2014年10月起就在陜建工工作，曾是公司董秘，2018年至今則在陜建工一直從事企業(yè)上市工作，如下：

聯(lián)系到劉純權(quán)提到的現(xiàn)場(chǎng)并未進(jìn)行授權(quán)公證，也未取得自然人股東的有效身份證件、股票賬戶卡，委托表決值得深究的地方很多，他們被委托的表決權(quán)到底有多少？此次委托康宇麟，也就是交易標(biāo)的的高管進(jìn)行表決是否合適？

不僅如此，叩叩財(cái)經(jīng)還報(bào)道稱，延長(zhǎng)化建還不惜在股東會(huì)召開(kāi)前夕的關(guān)鍵敏感時(shí)刻，動(dòng)用與大股東存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，在二級(jí)市場(chǎng)上突擊買(mǎi)入延長(zhǎng)化建有關(guān)股票，以之作為股東大會(huì)投票的籌碼。

目前的第四大股東長(zhǎng)安匯通有限責(zé)任公司也是陜西國(guó)資委旗下企業(yè)，該公司在二季度買(mǎi)入3621萬(wàn)股，占延長(zhǎng)化建總股本的3.94%，持股比例僅次于劉純權(quán)。在6月22日的股東大會(huì)上，剛剛成為延長(zhǎng)化建第四大股東的長(zhǎng)安匯通毫不避嫌地投出了“贊成”票。

證監(jiān)會(huì)在7月31日給延長(zhǎng)化建的反饋意見(jiàn)中也提到是否存在關(guān)聯(lián)方應(yīng)回避表決，審議程序是否合規(guī)，與股東之間的異議、訴訟等。

妙用評(píng)估方法規(guī)避承諾 董事對(duì)16個(gè)議案給出棄權(quán)

前文我們已經(jīng)提到，本次交易的同意方和反對(duì)方持股比例分別約為46.88%和20.68%。

考慮到延長(zhǎng)石油和長(zhǎng)安匯通持股比例之和為28.55%，這意味著本次參與投票的其他股東中，認(rèn)同的持股為18.33%，而反對(duì)的則是20.68%。如果剔除掉47名自然人委托的表決權(quán)，實(shí)際認(rèn)同股東持股比例更低。

為什么劉純權(quán)等股東看衰本次交易呢？

交易方案顯示，延長(zhǎng)化建擬以85.19億元收購(gòu)陜建工100%股權(quán)，同時(shí)募集配套資金不超過(guò)21.3億元。此次發(fā)行股份定價(jià)為3.84元/股，選取的是3個(gè)定價(jià)依據(jù)中的最低者。

不僅如此，按照《上市公司重組管理辦法》（2020年修訂）第三十五條規(guī)定，如采用以收益法等基于未來(lái)收益預(yù)期的方法得出的評(píng)估結(jié)果作為定價(jià)依據(jù)的，且交易對(duì)方為控股股東、實(shí)際控制人等的必須作出業(yè)績(jī)承諾。

實(shí)踐與規(guī)定略有差異，但總結(jié)來(lái)說(shuō)大多從嚴(yán)要求。即一旦采用收益法等進(jìn)行估值，即使不是控股股東等，大多公司也會(huì)做出業(yè)績(jī)承諾。

延長(zhǎng)化建此次采用了資產(chǎn)基礎(chǔ)法和收益法進(jìn)行估值，其中資產(chǎn)基礎(chǔ)法下，估值為85.19億元，收益法下，估值為86.98億元，兩者相差1.8億元，差異率僅為2.11%。最終，延長(zhǎng)化建選擇資產(chǎn)基礎(chǔ)法。

對(duì)此牛牛研究中心認(rèn)為，陜建工屬于工程服務(wù)行業(yè)，延長(zhǎng)化建并購(gòu)的目的是看中其未來(lái)的收入增長(zhǎng)前景，而不是目前的房產(chǎn)、設(shè)備機(jī)具，采用收益法與交易目的更相符，延長(zhǎng)化建此舉不過(guò)是為了避免收益法下需要做出業(yè)績(jī)承諾的限制。

事實(shí)上，大多投資者還對(duì)交易后的盈利前景表示擔(dān)憂。粗略計(jì)算，本次收購(gòu)?fù)瓿珊?，延長(zhǎng)化建2019年底的資產(chǎn)負(fù)債率將從64.81%提高到88.15%，同期銷售毛利率和銷售凈利率將從8.97%與3.67%降低至6.98%和1.52%，將大幅提高上市公司財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)并降低盈利能力。

除此之外，截至2020年3月末，陜建股份及其境內(nèi)下屬子公司作為原告（申請(qǐng)人）的境內(nèi)未決訴訟、仲裁涉案金額約為44.41億元，而作為被告（被申請(qǐng)人）的境內(nèi)未決訴訟、仲裁涉案金額約為22.88億元。

部分董事的反對(duì)更讓這起交易顯得撲朔迷離。

6月10日，延長(zhǎng)化建發(fā)布的《第七屆董事會(huì)第五次會(huì)議決議公告》(修訂版)顯示，董事李智對(duì)其中16個(gè)議案投下了棄權(quán)票，董事符杰平則對(duì)4個(gè)議案投棄權(quán)票或反對(duì)票。

牛牛研究中心整理后發(fā)現(xiàn)主要涉及評(píng)估方法的選擇，業(yè)績(jī)承諾，交易后對(duì)上市公司的影響等。

在《關(guān)于增加關(guān)聯(lián)擔(dān)保的議案》中，符杰平給出的是反對(duì)票：

原本可能成為陜西國(guó)資改革先行示范的延長(zhǎng)化建，卻突遭一直不離不棄的三股東倒戈。中小股東意識(shí)正在覺(jué)醒，上市公司需要拿出更多的誠(chéng)意，而不是套路，讓中小股東們安心。